最高法院民1庭：离婚案件中有贷款及增值房产的分割方法法律顾问议论

1、案情简介 　　甲男2004年购房1套，当时价格18万元，甲男首付8万元，从银行贷款10万元，契税等其他费用1万元，婚前甲男还贷本息合计5万元。2008年甲男与乙女结婚，房屋价值41万元，产权登记在甲男名下。婚姻关系存续期间双方共同还贷10万元将贷款清偿完毕，其中本金7万元，利息3万元。2012年离婚时房屋现值90万元。 　　甲男与乙女双方对解除婚姻关系没有异议，但对房屋补偿款的数额有异议。甲男认为，其婚前已经与房地产公司签订购房合同并从银行贷款，虽然婚后还贷本息共计10万元，但每月银行都是从其工资卡中定期扣款，女方并没有参与还贷，离婚时无权获得任何补偿款。乙女认为，双方没有约定实行分别财产制，男方的工资收入应当属于夫妻共同财产，离婚时应按房产现值90万元减去男方购房时的价格18万元作为基数对其进行补偿，即乙女应获得的补偿款是40万元。 　　2、法院裁判情况 　　1审法院经审理认为，甲男和乙女结婚后还贷10万元，虽然系甲男每月用自己的工资卡归还银行贷款，但双方当事人并没有约定实行分别财产制，甲男的工资收入应当属于夫妻共同财产。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(3)》第十条：“夫妻1方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记1方，尚未归还的贷款为产权登记1方的个人债务，双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第3十9条第1款规定的原则，由产权登记1方对另1方进行补偿”的规定： 　　第1步应先计算诉争房产的升值率，即诉争房产现价格除以(结婚时诉争房产价格+共同已还利息+其他费用)=90/(41+3+1)=200%; 　　第2步计算非产权登记1方所得补偿款，即共同还贷部分乘以不动产升值率，该数额的1半即为应补偿的数额。10乘以200%=20万元，非产权登记1方所得补偿款为10万元。1审法院判决诉争房产归甲男所有，甲男应支付给乙女10万元补偿款。 　　乙女不服提起上诉，2审法院判决：驳回上诉，维持原判。 　　3、 主要观点及理由 　　《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(3)》公布实施后，审判实践中对第十条涉及的婚内共同还贷增值部分的计算，各地法院做法不1，计算结果也存在较大差异。对于1方婚前贷款购买不动产、婚后夫妻共同还贷的情形，离婚时如何计算共同还贷的增值部分，有法官提出了分步计算的方法： 　　第1步是计算不动产升值率。不动产升值率=不动产现价格除以不动产成本，而这里的不动产成本等于购买时不动产价格+共同已还利息+其他费用。在计算不动产升值率时，必须考虑利息成本，不能简单地用不动产现价格除以结婚时价格直接得出升值率。“其他费用”是指交易所涉及的成本，属于购房的必要支出，如契税、印花税、营业税、评估费、中介费等，但不包括公共维修基金和物业费，因为其费用产生的基础并非交易，而是不动产长期使用中产生的费用; 　　第2步是计算非产权登记1方所得补偿，即共同还贷部分乘以不动产升值率，该数额的1半即为应补偿的数额。 　　计算具体补偿数额时，应注意确定计算时点，这里的增值是指婚后增值，不包括婚前增值，后者属于1方的个人财产。同时还应考虑两种情形下的修正问题， 　　1是离婚时贷款尚未清偿完毕，只能将夫妻共同已经偿还的利息计入不动产成本，而不能将长达20年或者30年的尚未还贷的利息都纳入成本，否则会出现非产权登记1方既未享受后续可能产生的升值收益、却要现实承担因计入所有利息导致补偿额降低的不公平结果; 　　2是1方购买不动产后经过1段时间才结婚的情形，计算不动产升值率时，应以结婚时不动产价格作为计算依据，不能以购买时不动产价格作为依据，因为购买不动产至结婚前这段时间不动产的增值收益属于1方婚前个人财产。 　　我们认为，上述分步计算法简明易懂好操作，对审判实践中审理相关的案件提供了可资借鉴的方法。 　　另外需要指出的是，在离婚分割争议房产时，法官不仅要明了“双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分”，同时要根据婚姻法第3十9条的规定，根据财产的具体情况，按照照顾子女和女方权益的原则作出公平裁判。也就是说，计算出的补偿数额不是绝对的，法官可以根据案件的实际情况行使1定的自由裁量权，目的只有1个，即相对公平合理地解决纠纷，平衡保护离婚双方当事人的利益。 　　审判实践中，有时也会遇到房价下跌的情况，比如购买房产时在1个比较高的点位，婚后夫妻共同还贷若干年后，离婚时房产的现值反而比当初购买时下跌了。面对这种房产没有增值甚至出现负增长的情况，我们认为，产权登记1方至少要给另1方共同还贷本息1半的补偿。原因有2： 　　1是1方婚前已经签订房产买卖合同，购买什么地理位置、什么楼层、什么朝向的房产是购买方自己的选择，另1方婚后只是共同参与还贷，购买方自然应当承担房价下跌的风险; 　　2是离婚时房产判归产权登记1方，如果只是用于居住而非投资，房价暂时下跌并不会对其造成实质性损失。 　　4、最高人民法院民1庭意见 　　在适用婚姻法司法解释(3)第十条时，涉及夫妻共同还贷款项及其相对应增值部分的数额等于以夫妻共同还贷部分乘以不动产升值率。所称不动产升值率，是用不动产现价格除以不动产成本，不动产成本包括购买时不动产价格+共同还贷的利息部分+其他费用(比如契税、印花税、营业税、评估费等)。 　　婚姻家庭纠纷审判热点、难点3十5个问答 　　最高法院吴晓芳法官 　　1、有配偶者与他人同居约定的财产性补偿应如何处理? 　　答：有配偶者与他人同居，可以分为1方有配偶而另1方无配偶以及双方均有配偶两种情况。现实生活中，这种同居关系在不断形成的同时也在不断解除。有些同居关系在解除时，1方会向另1方主张1定数额的补偿金。补偿金通常以借款、欠款、协议等形式表现出来。这种补偿金是否应受法律保护?如不应保护，1方已经支付的部分是否可主张返还? 　　倾向性观点认为，其属于不可强制执行的自然债务，履行与否全凭债务人的意愿，法律不加干涉。但是1旦履行，将不得请求债权人返还，债权人接受的履行将不是不当得利，法律承认其保持受领给付之权利。我国民事法律中只是对超过诉讼时效的债务作了规定，而对于“自然债务”的概念、分类、效力并未规定。根据传统的民法理论，自然债务通常分为履行道德义务之给付、不法原因之给付、超过法定利率之给付、婚姻居间之报酬等类型。解除上述同居关系的补偿金应当属于不法原因之给付的自然债务，因为其违反了《婚姻法》的禁止性规定，同时也侵犯了配偶的财产权益。 　　有配偶者与他人同居，为解除同居关系，双方以借款或其他形式确定补偿金，1方起诉要求支付该补偿金的，人民法院不予支持;1方履行后反悔，主张返还已支付补偿金的，人民法院亦不予支持。但合法配偶起诉主张返还的除外。 　　有人认为，如果1方故意隐瞒已婚身份，另1方得知后要求结束双方关系，1方自愿给另1方打欠条表示补偿之意，事后又反悔的，对受欺骗1方主张补偿款的请求应予支持。 　　笔者认为，感情问题不是做生意，并非有投入就1定能有回报，1方故意隐瞒已婚身份，另1方自己也未尽审慎的注意义务。故对于是否补偿全凭当事人的自觉自愿，属于不可强制执行的自然债务。 　　2、1方婚前给付财物请求返还的纠纷如何处理? 　　答：对于婚前给付财物的性质问题，有学者称为附条件赠与行为，即以结婚为目的而在婚前1方给予对方财物，1般数额较大。附条件赠与行为，如果条件不成或条件消失，给付方可请求返还。对农村特别是经济相对不发达地区来说，通常是因旧俗所累，并非自愿。当两人因种种原因不能成婚时，1方要求另1方予以返还，法院1般应予支持，这也符合公平的法律理念和民间的风俗习惯。 　　也有人认为，1方为达到与对方结婚的目的给付另1方财物，其真实意思无非是想用财物打动或收买对方，在这种情形下，给付1方要求返还财物，应不予支持。从经济学角度分析，1方在婚前给付另1方财物可视为1方与另1方结婚发生的成本，两者发生婚变，应为投资风险，投资者应自负这种风险。笔者认为，这种观点也有1定道理，但鉴于目前我国社会经济发展不平衡的现状，广大农村地区多年来存在的给付彩礼的风俗习惯，有的人家为了娶妻送彩礼而债台高筑，在结婚不成的情况下1概不予返还彩礼显然是很不公平的，也会助长借婚姻索取财物或骗取财物的行为。 　　国外对于婚前1方赠与另1方的财物，1般将其纳入婚约制度进行调整。《法国民法典》规定：“为婚姻之利益进行的任何赠与，如该婚姻并未成就，赠与即失去效果。”《德国民法典》规定：“如果婚姻未成，则每1方订婚人皆可依照关于返还不当得利的规定而要求对方返还所赠礼物或作为订婚标志所给之物。在订婚因1方订婚人死亡而解除的情形，倘有疑义，推定返还请求被排除。”该法典同时规定请求权时效为2年，自解除订婚之时开始。 　　《瑞士民法典》规定：“不得依据婚约提起履行婚姻的诉讼。不得诉请给付为出现违反婚约的情况而约定的违约金。”“如婚约1方无任何重要事由而违反婚约，或因自己的过失而由其本人或者由对方解除婚约时，应当对对方、对方的父母或代其父母的第3人为准备结婚而做的善意准备，给付相当的赔偿金。”“因他方过错违反婚约致使无过错1方人格上蒙受重大损害时，法官可许其向他方要求得到1定金额的抚慰金。该项要求不得让与，但如该要求于继承开始时被确认或被诉请的，可转移于继承人。”“婚约双方的赠与物，在解除婚约时可请求返还。如赠与物已不存在，可依照返还不当得利的规定办理。因婚约1方死亡而解除婚约的，不得要求返还赠与物。” 　　在司法实践中，适用该规则审理同类案件时应注意以下问题： 　　《最高人民法院婚姻法司法解释(2)》中关于彩礼问题的规定：“当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持： 　　(1)双方未办理结婚登记手续的; 　　(2)双方办理结婚登记手续但确未共同生活的; 　　(3)婚前给付并导致给付人生活困难的。 　　适用前款第(2)、(3)项的规定，应当以双方离婚为条件。”该条规定本意是为了解决广大农村地区普遍存在的彩礼问题，实践中不能任意扩大适用的范围。在经济、文化相对发达的城市中，1方以结婚为目的赠与对方财物的，应从附条件赠与的角度考虑，不能适用上述有关彩礼的司法解释的规定。 　　3、双方恋爱期间共同出资买房，产权登记在双方名下，分手后都想自己取得房屋的产权，该如何处理? 　　答：从审判实践来看，恋爱期间购置房屋的纠纷，1般呈现的特点是：(1)双方事先及事后对1旦婚恋不成所购房屋如何处理并无约定。(2)产权证上记载的权利人或预登记的权利人1般为男女双方，而实际房款(含贷款)大多数由1方全额支付。(3)涉讼时房屋市场价格较购房时均有不同程度上升，双方都想自己取得房屋产权。(4)因房价上涨导致的房屋增值部分的归属成为双方争执焦点。 　　对于恋爱期间为了结婚而共同购房，产权登记为双方共有的情形，如果没有按份共有的特别约定，1般认定为共同共有。双方终止恋爱关系后分割共有财产，符合《物权法》关于“共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割”的情形。” 　　根据最高人民法院“同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按1般共有财产处理”的规定，1方取得房屋当予退还另1方在此期间的出资，又由于两人在购置房屋时以共同组建家庭为目的，双方均未提供所购房屋的产权份额有过约定的证据，故在共同取得房屋产权登记后，因市场因素房屋价值获得增值，该增值部分的财产当依照共同共有的原则予以处理。 　　4、处理有关彩礼纠纷时应注意什么问题? 　　答：《上海市高级人民法院关于适用最高人民法院婚姻法司法解释(2)若干问题的解答(1)》对彩礼问题概括得很到位，即：彩礼具有严格的针对性，必须是基于当地的风俗习惯，为了最终缔结婚姻关系，不得已而为给付的，其具有明显的习俗性。 　　在处理有关彩礼纠纷时应注意以下问题： 　　1.在实际生活中，彩礼的给付人和接受人并非仅限于男女双方，还可能包括男女双方的父母和亲属，这些人均可成为返还彩礼诉讼的当事人。在中国的传统习俗中，儿女的婚姻被认为是终身大事，1般由父母1手操办，送彩礼也大都由父母代送，且多为家庭共有财产。而在诉讼中大多数也是由当事人本人或父母起诉，因此应诉方以起诉人不适格作为抗辩时，法院不应予以采信，以最大限度地保护公民的财产权利。对于被告的确定问题也是如此，诉讼方通常把对方当事人的父母列为共同被告，要求他们承担连带责任，1般习俗是父母送彩礼，也是父母代收彩礼，故将当事人父母列为共同被告并无不妥。 　　2.应注意把握彩礼返还的范围，要根据已给付彩礼的实际使用情况，考虑到双方在共同生活中是否发生了必要的消耗，是否为筹办婚事支付了必要的费用等，在此基础上予以适当返还。在实际生活中，给付的彩礼可能已经用于购置双方共同生活的物品，事实上已经转化为双方的共同财产，或者已在双方的共同生活中消耗。故在处理方式上应当灵活把握，真正体现公平原则。 　　5、女方怀孕，法院能否受理男方有关同居期间财产纠纷的起诉?男方申请宣告婚姻无效可以吗? 　　答：《婚姻法》第3十4条：“女方在怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。”《妇女权益保障法》第4十2条规定：“女方按照计划生育中止妊娠的，在手术后6个月内，男方不得提出离婚;女方提出离婚，或者人民法院认为确有必要受理男方离婚诉讼请求的，不在此限。” 　　《婚姻法》第3十4条的立法目的在于更好地保护妇女、儿童的正当权益，妇女在怀孕期间、分娩和流产后，身体和精神负担重，特别需要安宁和正常的生活条件。为此法律规定在1定时期内男方不得提出离婚。 　　基于同居关系与合法婚姻关系的不同性质，《婚姻法》第3十4条的规定并不适用同居纠纷的案件。《婚姻法》第3十4条是对妇女的特殊保护条款，但法律保护的是合法婚姻，当双方当事人选择同居而非登记结婚时，就意味着选择了不受法律保护，不享有夫妻间的权利和义务。 　　同居关系本身不受法律保护，但是基于同居关系而形成的财产关系和子女抚养问题还是受法律保护的。故在女方怀孕期间，男方也可以起诉到法院要求处理同居期间的财产分割和子女抚养问题，即不受《婚姻法》第3十4条的限制。从表面来考虑是与《婚姻法》第3十4条的立法目的相违背，不利于妇女、儿童权益的维护，但我们从深层次仔细分析会发现，这恰恰是为了更好地保护妇女儿童的权益。因为同居关系不如婚姻关系稳定，同居关系本身的松散性，使法律的保护作用显得微不足道。为了引导更多的公民放弃同居而选择婚姻，使自身处于法律的庇护之下。公民主动走向婚姻，构建1种健康、有序、文明的婚姻制度，既有利于自身及子女权益的维护又有利于社会的文明与进步。 　　而无效婚姻是自始无效，当事人之间不具有夫妻的权利和义务。但是婚姻在被宣告无效之前是有效的，即男方在请求人民法院宣告婚姻无效时，该婚姻还是被法律视为有效的，此时该有效的婚姻还是受《婚姻法》第3十4条的限制的。如果赋予男方在第3十4条的情形下有权提起请求宣告婚姻无效之诉，就有可能被人民法院判决婚姻无效，其产生的法律后果比离婚判决的后果更为严重，此时对保护在怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内的妇女更为不利。在这种情形下，男方请求人民法院宣告婚姻无效，不受《婚姻法》第3十4条的限制的规定是与《婚姻法》及相关法律的宗旨相违背的。故我们认为男方请求人民法院宣告婚姻无效仍应受《婚姻法》第3十4条的限制。 　　6、未婚同居当事人签订的忠诚协议能否受到法律保护? 　　答：不能，对这类纠纷起诉到法院的，不予受理。已经受理的，裁定驳回起诉。因为《婚姻法》是规范合法夫妻关系的，未婚同居关系不是婚姻法调整的范围，恋爱是自由的，恋爱时不得脚踏两只船只是道德范畴的要求。 　　7、双方登记结婚共同生活几年后，女方患上精神分裂症，经住院治疗仍无好转。男方将女方带至民政局婚姻登记处，要求办理离婚登记。婚姻登记处工作人员审查了双方提交的户口簿、身份证、结婚证、离婚协议书等离婚登记的资料，认为符合离婚条件，便为双方办理了离婚登记手续并颁发了离婚证。女方认为，民政工作人员未认真、严格审查，违反了《婚姻登记条例》第十2条“婚姻登记机关不得受理无民事行为能力人申请离婚登记”的规定，遂向法院提起行政诉讼，要求依法撤销离婚证。此种情况，该如何处理? 　　答：《婚姻登记条例》第十2条规定：“办理离婚登记的当事人有下列情形之1的，婚姻登记机关不予受理：(1)未达成离婚协议的;(2)属于无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的;(3)其结婚登记不是在中国内地办理的。”对于本来不应当受理的离婚登记，如果民政部门未尽到审慎的注意义务办理了离婚登记，比如1方患有精神病为无民事行为能力人的情形，该如何处理呢?我们认为，依据《民事诉讼法》第1百8十1条规定，“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审”。同样的道理，1旦登记离婚生效，已经离婚的当事人就有权与其他的人结婚，如果离婚登记可以被随意撤销，将无法保护第3人的婚姻权利。因为离婚登记被撤销就意味着已经登记解除的婚姻自始有效，离婚当事人与第3人的婚姻就变成了重婚，后果相当严重!如果已经登记解除的婚姻有和好的可能，当事人完全可以通过复婚登记予以补救，故离婚登记中有关解除婚姻关系部分不能予以撤销。 　　《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》第209条规定：“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应依照民事诉讼法第1百7十9条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。”按照上述规定的基本原理，凡是符合《婚姻登记条例》第十2条规定情形之1的，婚姻登记机关受理离婚登记就属于违法，离婚当事人向法院提起行政诉讼的，应判决确认离婚登记行为违法同时撤销离婚登记中有关财产分割和子女抚养部分的协议，由原婚姻当事人重新协议或者通过民事诉讼途径处理有关财产分割和子女抚养的问题。 　　8、双方登记结婚时，因女方未达法定婚龄，女方便拿自己姐姐的身份证与男方办理了结婚登记。后双方发生纠纷，女方到法院申请宣告婚姻无效，此种情形不符合《婚姻法》第十条的规定，应如何处理呢?